【典型案例】

　　甲，中共黨員，2000年2月至2010年1月，甲擔(dān)任省屬企業(yè)A公司黨委書記、董事長期間，利用職務(wù)上的便利，為私營企業(yè)主乙實(shí)際控制的公司向A公司長期供應(yīng)石油焦業(yè)務(wù)提供幫助，乙獲取巨額利潤。其間，甲向乙提出幫助“照顧”其妻甲1、其女甲2的日常生活。同時(shí)，甲也告訴甲1、甲2，其給乙?guī)土撕芏嗝Γ腥魏问虑槎伎梢匀フ乙医鉀Q。此后，乙為甲1、甲2在裝修房屋、購置家具家電、配備車輛司機(jī)、日常花銷等方面，累計(jì)花費(fèi)358.74萬元，甲對(duì)此均知情。

　　2010年1月至2019年4月，甲被調(diào)整至另一省屬企業(yè)B公司擔(dān)任黨委書記、董事長。其間，甲利用職務(wù)上的便利，繼續(xù)為乙實(shí)際控制的公司長期承接并經(jīng)營B公司氧化鋁、鋁錠供銷業(yè)務(wù)提供幫助，乙獲取巨額利潤。2017年以來，乙多次宴請(qǐng)甲，甲1、甲2以及乙的女兒乙1、乙2均參與其中。每次席間乙都會(huì)當(dāng)眾向甲承諾，已為甲2準(zhǔn)備了2000萬元，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候甲可隨要隨取、即時(shí)兌現(xiàn)，以感謝甲對(duì)其長期關(guān)照。甲對(duì)此笑而不語。

　　【分歧意見】

　　本案對(duì)甲收受358.74萬元的行為涉嫌受賄罪沒有爭(zhēng)議，但乙向甲承諾給予2000萬元時(shí)甲笑而不語，對(duì)甲的行為如何定性，有兩種不同意見。

　　第一種意見認(rèn)為：甲對(duì)乙承諾給予的2000萬元沒有明確的意思表示，只是“笑而不語”，不能證明其主觀上具有非法收受的目的。按照疑罪從無原則，不認(rèn)定為犯罪。

　　第二種意見認(rèn)為：甲雖“笑而不語”，但能夠反映其主觀上明知乙欲對(duì)其行賄2000萬元，結(jié)合甲乙二人長期的交往習(xí)慣和甲為乙謀取巨額利益的事實(shí)，可以推定甲具有收受賄賂的故意。甲作為國家工作人員，利用職務(wù)便利為乙謀取了巨額利益，由于監(jiān)察機(jī)關(guān)立案調(diào)查的客觀原因，致使甲收受乙2000萬元未得逞，故應(yīng)認(rèn)定受賄未遂。

　　【評(píng)析意見】

　　筆者同意第二種意見，具體分析如下：

　　一、甲乙雙方具有行受賄的合意

　　甲利用職務(wù)上的便利，長期為乙謀取巨額利益，甲視乙為“提款機(jī)”，并默許縱容近親屬長期索要、收受乙財(cái)物累計(jì)達(dá)358萬余元。在此過程中，盡管甲不清楚具體數(shù)額，但甲從一開始就讓乙“照顧”其近親屬日常生活，再到案發(fā)前和乙等人對(duì)賬串供、訂立攻守同盟，充分反映甲對(duì)其利用近親屬收受乙財(cái)物的高度認(rèn)可。

　　除了已經(jīng)收受的358萬余元，甲亦具有收受乙2000萬元的故意。一是雙方對(duì)承諾均作出了真實(shí)的意思表示。乙作出上述承諾系在其長期受甲關(guān)照，并獲取巨大利益的基礎(chǔ)之上，具備“知恩圖報(bào)”給予財(cái)物的主觀動(dòng)機(jī)，該承諾并非隨意“客套”，而是乙經(jīng)過深思熟慮后反復(fù)多次提出，充分表明其“誠意”；甲“笑而不語”，但從未明確表示拒絕，結(jié)合其與乙長期交往以來的習(xí)慣和前期權(quán)錢交易的方式，反映出其以默認(rèn)的方式與乙達(dá)成行受賄合意，能夠推定甲具有受賄故意。二是乙的承諾具有可實(shí)現(xiàn)性。行受賄雙方主觀動(dòng)機(jī)的溝通交流應(yīng)當(dāng)表意明確，這種明確性一般體現(xiàn)為明確的數(shù)額和行為規(guī)劃，如賄金交付方式、交付時(shí)間、保障措施等具體內(nèi)容。案例中行賄人供述及多方證言證明，行賄方的意思表示不是“說說而已”，而是達(dá)到雙方心照不宣、心知肚明的程度。對(duì)甲而言，其清楚知道乙在其關(guān)照下獲取巨額利益，認(rèn)為乙對(duì)其進(jìn)行巨額利益輸送也理所當(dāng)然，甲1、甲2長期從乙處隨要隨取財(cái)物對(duì)此予以印證。從客觀上看，對(duì)于2000萬元，在案證據(jù)證實(shí)乙愿意給付且能夠履行，乙所控制的銀行賬戶資金充裕，具備履行承諾的能力，具有可實(shí)現(xiàn)性。

　　二、甲已收受的部分與尚未到手的2000萬元不是孤立存在，而具有延續(xù)性

　　受賄犯罪具有謀取利益和收受賄賂的復(fù)合型特征，準(zhǔn)確判斷罪名成立與否，需要從以下幾個(gè)方面把握，綜合認(rèn)定。

　　一是行為人為請(qǐng)托人謀取利益。在長達(dá)約二十年的權(quán)錢交易中，甲利用職務(wù)上的便利為乙謀取了巨額利益，“本人出面謀利，家屬背后收錢”成為甲乙交往的特定模式，甲成立受賄罪的先決條件已經(jīng)具備。二是行為人收受財(cái)物。先是甲默許其近親屬收受乙358萬余元財(cái)物，后甲對(duì)乙承諾要給予其親屬2000萬元自始至終是明知。從行為交易性看，乙在甲幫助下獲利遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過2000萬元，“產(chǎn)出比”符合邏輯常理；從行為連續(xù)性看，實(shí)際收受的358萬余元與尚未收受的2000萬元之間是連續(xù)的收受財(cái)物行為，均系甲利用職務(wù)上的便利為乙謀利的對(duì)價(jià)，均屬對(duì)甲職務(wù)行為的收買，侵犯國家工作人員職務(wù)廉潔性，只不過358萬余元既遂，2000萬元未遂，具有刑事可罰性。三是行為人對(duì)財(cái)物的控制性。控制性是受賄犯罪既遂與否的關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)刑法第二十三條，犯罪未遂應(yīng)同時(shí)具備著手實(shí)行犯罪和因意志以外原因未得逞的條件。本案中，乙、甲對(duì)2000萬元雖未約定具體交付時(shí)間、地點(diǎn)和支付方式，但不可否認(rèn)系雙方基于一個(gè)故意的連續(xù)收送行為。甲因被監(jiān)察機(jī)關(guān)調(diào)查這一意志以外的原因，對(duì)2000萬元并未實(shí)際獲取或控制占有，屬犯罪未得逞，系犯罪未遂。

　　三、現(xiàn)有證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈

　　本案中，甲利用職務(wù)上的便利為乙謀取利益，乙多次承諾適當(dāng)時(shí)給予甲2000萬元并具備履行能力，甲對(duì)此明知，這些事實(shí)有甲1、甲2、乙、乙1、乙2等證言證實(shí)；此外，甲任職的國有公司有關(guān)部門負(fù)責(zé)人的證言，乙實(shí)際控制公司與甲任職公司承接項(xiàng)目的合同，乙本人及其實(shí)際控制公司的銀行賬戶查詢、營利情況財(cái)務(wù)審計(jì)、凍結(jié)銀行存款手續(xù)等書證，對(duì)該事實(shí)也予以印證。上述證據(jù)，均經(jīng)依法獲取，且排除合理懷疑，能夠形成完整的證據(jù)鏈。

　　（田亮 作者單位：甘肅省紀(jì)委監(jiān)委）